【重點(diǎn)法條】?

第二十六條　公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。?

第二十九條　個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。?

【意思分解】?

1、個(gè)體工商戶可起字號(hào)，有權(quán)申請(qǐng)商標(biāo)（《民通意見(jiàn)》第138條）。

2、起字號(hào)的個(gè)體工商戶在民訴中以戶主為訴訟當(dāng)事人而非以字號(hào)為當(dāng)事人，這一點(diǎn)區(qū)別于個(gè)人合伙(《民通意見(jiàn)》第41、45條)。

3、注意個(gè)人經(jīng)營(yíng)與家庭經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶承擔(dān)責(zé)任的區(qū)別(《民法通則》第29條；《民通意見(jiàn)》第42條)。以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的情形有：(1)家庭經(jīng)營(yíng)的；(2)以家庭共有財(cái)產(chǎn)投資的；(3)收益的主要部分供家庭成員享用的。

【重點(diǎn)法條】?

第五十八條　下列民事行為無(wú)效：?

(一)無(wú)民事行為能力人實(shí)施的；?

(二)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；?

(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；?  

(四)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；?

(五)違反法律或者社會(huì)公共利益的；?

(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的；?

(七)以合法形式掩蓋非法目的的。?

無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力。?

第五十九條　下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：?  

(一)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的；?

(二)顯失公平的。?

被撤銷的民事行為從行為開(kāi)始起無(wú)效。?

第六十條　民事行為部分無(wú)效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。?

第六十一條　民事行為被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，對(duì)方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。?

雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)家、集體所有或者返還第三人。?

【意思分解】?

1、第58條關(guān)于無(wú)效民事行為種類的規(guī)定，實(shí)際上是對(duì)《民通》第55條民事法律行為生效條件的反向詮釋。?

2、關(guān)于無(wú)效及可變更、可撤銷民事行為的詳細(xì)分析，請(qǐng)參考《合同法》有關(guān)條款。這里僅建議讀者熟悉一下《民通意見(jiàn)》第68～72條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件：

(1)一方有欺詐的故意；(2)一方實(shí)施了欺詐行為；(3)另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；(4)另一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意思的錯(cuò)誤表示。?  

【真題回顧】

（2004江蘇真題A類）

38、甲公司采取欺詐手段與受到欺詐的乙公司訂立了一份合同，則該合同(  C )。

A是無(wú)效合同    B未成立  C是可撤銷合同    D效力待定

【重點(diǎn)法條】?

第六十三條　公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。?

代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。?

依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

【意思分解】?

代理制度是民法考試中的重要考點(diǎn)。應(yīng)付有關(guān)代理制度的試題，考生應(yīng)具備一定的理論修養(yǎng)。

1、代理的法律特征可概括為四個(gè)方面：?

(1)代理行為是民事法律行為，以意思表示為核心。?

(2)代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。?

(3)代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示，代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。?

(4)代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。?

2、代理權(quán)行使的一般準(zhǔn)則?

代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成，其中內(nèi)部關(guān)系是核心關(guān)系，而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換而言之，代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)時(shí)應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是：(1)行使代理權(quán)須符合被代理人的利益；(2)行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。?  

違反行使代理權(quán)的一般準(zhǔn)則，即構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。濫用代理權(quán)的行為分為三類：(1)自己代理，即代理人自買自賣的行為；(2)雙方代理，即同一代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為；(3)代理人與第三人惡意串通。?   

3、代理的分類。(1)委托、法定、指定代理。(2)單獨(dú)、共同代理。(3)本代理、復(fù)代理?

【重點(diǎn)法條】?

第六十五條第三款　委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任�！　�??

第六十六條　沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。?

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。?

第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。?

第六十七條　代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。?

【意思分解】?

關(guān)于無(wú)權(quán)代理的內(nèi)容及效力，讀者可參考《合同法》第47、48條規(guī)定。這里我們重點(diǎn)提請(qǐng)諸位注意以上三個(gè)條文共規(guī)定了四個(gè)連帶責(zé)任。這四個(gè)連帶責(zé)任分別是：第65條第3款，委托書(shū)授權(quán)不明的；第66條第3款，代理人與第三人惡意串通的；第66條第4款，第三人惡意的無(wú)權(quán)代理；第67條，代理事項(xiàng)或代理行為違法的。?

【重點(diǎn)法條】?

第六十八條　委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。?

【意思分解】?

復(fù)代理制度為考試一大難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確掌握。

1、復(fù)代理又稱再代理，具有如下特征：?

(1)復(fù)代理人是行使代理人權(quán)限的人，其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。?

(2)代理人以自己名義選任第三人為復(fù)代理人，代理人對(duì)復(fù)代理人有監(jiān)督權(quán)、解任權(quán)和發(fā)出指示權(quán)。?

(3)復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。?

2、委托代理人的復(fù)任權(quán)?

復(fù)代理須具備如下條件始能成立：?

(1)須是為了被代理人利益。?

(2)須事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的，在“緊急情況”下為被代理人利益而選任復(fù)代理人的，也視為被代理人同意。何為“緊急情況”，可參見(jiàn)《民通意見(jiàn)》第80條的規(guī)定。?

【真題回顧】

（2007年國(guó)考真題）

101、孫某委托吳某為代理人購(gòu)買一批貨物，吳某的下列行為中，違反法律規(guī)定的是（D）。      

A．吳某生重病，停止了購(gòu)買貨物事宜，并通知了孫某

B．及時(shí)將購(gòu)買貨物過(guò)程中的情況報(bào)告給孫某

C．經(jīng)孫某同意，另行委托林某，辦理購(gòu)買貨物事宜

D．與陸某惡意串通，以明顯不合理的高價(jià)購(gòu)入一批貨物